简述正当防卫的条件

田永东


　　根据刑法第二十条的规定，正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对实施不法侵害的人所采取的必要的防卫行为。
　　刑法规定的正当防卫，是一种重要的排除犯罪性的行为。它具有两个特点：一是防卫人所实施的防卫行为，都是同违法犯罪行为作斗争的正义、合法行为，不但无害于社会，而且有益于社会；二是防卫人对不法侵害者的损害是被迫的，目的在于维护国家、公共利益、本人或者他人的合法权益免受正在进行的不法侵害，其主观上不具有危害社会的意图。因此，正当防卫不仅不构成犯罪，而且是法律赋予公民的同违法犯罪行为作斗争的一种重要的法律武器，应当受法律的保护。
　　根据刑法第二十条的规定，正当防卫的成立，必须具备以下五个条件：
　　一、必须是为了保卫国家利益、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他合法权利，才能实行正当防卫
　　无论是国家社会利益还是公民个人权益，如果遭到不法侵害，任何公民都有权挺身而出，实行正当防卫，以保卫国家、公共的利益、本人的或者他人的合法权益。防卫目的的正义性，是成立正当防卫的首要条件，也是刑法规定正当防卫不负刑事责任的重要根据。如果不具有防卫目的的正义性，则不能成立正当防卫。防卫目的应当以追求制止不法侵害保护合法权益为目标，这是构成正当防卫意识的重要因素。如果离开了这一目的，造成他人的损害，其所实施的行为就不属于正当防卫。
　　二、必须是对不法侵害的行为，才能实行正当防卫
　　所谓不法侵害，既包括犯罪行为，也包括其他违法的侵害行为。这就是说，对不法侵害行为并非一定要达到犯罪的程度，才能实行正当防卫。否则，就会使国家公共利益或者公民的合法权益得不到应有的保障。
　　对于合法行为，不能实行正当防卫。一是公民依法扭送正在实施违法犯罪或者犯罪后立即被发觉的人、被通缉的在逃犯罪嫌疑人或者罪犯，或者正在被追捕的逃犯，被扭送者或者第三者不得借口防卫而对该公民施行暴力、威胁等行为。二是执法人员依法拘捕犯罪嫌疑人和搜查、扣押物品，人民警察依法使用武器和警械，是依法执行职务或合法命令的行为。被拘捕的犯罪嫌疑人、被搜查者、物品所有者或者第三者均不得以人身或财产权益“受到侵害”为借口而对执法人员实行防卫。三是对紧急避险的合法行为，受损害的一方不能借口维护自身的合法利益而对实行紧急避险的一方实行防卫。四是正当防卫合法行为，受到反击的不法侵害人，也不能借口保护自身的权益，而对正当防卫人再进行所谓反防卫。
　　三、必须是对正在进行的不法侵害行为，才能实行正当防卫
　　所谓“正在进行的不法侵害”，是指开始而尚未结束的进行状态。它包括两种情况：一是这种不法侵害在客观上是确实存在的，而不是主观想象的或者推测的。二是这种不法侵害是正在进行，而不是尚未开始，或者确已自动停止，或者已经实施终了的。这就是说，正当防卫必须是适时的。上述两种情况，只有在同时具有的情况下，才能实行正当防卫。
　　四、必须是针对实施不法侵害行为的人实行正当防卫
　　实行正当防卫，目的是制止不法侵害。因此，只能对不法侵害者本人造成损害，不能对任何没有实施不法侵害的第三者，包括不法侵害者的家属、亲友造成损害。
　　五、防卫不能明显超过必要限度造成重大损害
　　这是正当防卫的限度条件。正当防卫本是有益于社会的行为，是合法的，但是防卫的合法性又受着一定限度的制约。实行防卫不能明显超过必要限度。超过这一限度，造成重大损害的，是防卫过当。防卫行为一旦过当，正当防卫也就不能成立。
以上五个条件中，有的是正当防卫成立的前提条件，有的是实施防卫行为的合法性条件。五个条件相互依存，必须同时具备，缺少其中任何一项，都不能构成正当防卫。


黑龙江省北安市人民法院 田永东
联系电话 0456—6421683
邮编 164000


福建省福州市人大常委会


福州市人民检察院关于实施依法治市决议的方案
福州市人民代表大会常务委员会



（1998年10月30日福州第十一届人大常委会第六次会议批准）


根据《中共福州市委关于贯彻省委六届八次全会精神实行依法治市的决定》精神，依照《福州市人民代表大会常务委员会关于依法治市的决议》，结合我市检察工作实际，制定本方案。
一、指导思想和基本任务
1、以马列主义、毛泽东思想、邓小平理论为指导，坚持党的领导和社会主义方向，认真贯彻党的十五大提出的依法治国基本方略，忠于宪法和法律，全面正确履行法律监督职责，坚持有法必依，执法必严，违法必究；坚持以事实为依据，以法律为准绳；坚持法律面前人人平等，维护
法律统一正确实施，保障公民的合法权益。自觉接受人大及其常委会监督和社会各界监督，积极推进依法治市进程。
2、服务于党和国家工作大局，紧紧围绕经济建设中心，充分发挥检察机关法律监督职能作用，维护司法公正；依法查办职务犯罪，促进廉政建设；依法打击刑事犯罪活动，维护社会稳定；坚持依法治检，从严治检，努力建设一支高素质的专业化检察队伍。
二、依法查办职务犯罪，促进国家工作人员依法履行职责和廉政建设
3、查办国家工作人员利用职务之便实施的贪污，贿赂、挪用公款、私分国有资产等犯罪，集中力量查办大案要案，重点查办发生在党政领导机关、行政执法机关、司法机关和经济管理部门的犯罪案件。
4、查办国家机关工作人员渎职犯罪和侵犯公民人身权利、民主权利犯罪，重点查办司法人员徇私舞弊、滥用职权、玩忽职守、枉法裁判和非法拘禁、非法搜查、刑讯逼供等犯罪案件。
5、严格按管辖范围立案侦查职务犯罪案件，办案必须坚持“一要坚决，二要慎重，务必搞准”的原则，既要严格执行实体法，也要严格遵守程序法，树立违反程序法也是违法办案的执法观念。在初查、立案侦查、起诉各个环节必须重证据，确保案件质量，实现办案的最佳法律效果和
社会效果。
6、结合办案加强对职务犯罪的预防工作，分析研究新形势下职务犯罪的原因、特点、规律和防范对策，有针对性地对发案多的单位和系统提出检察建议，帮助建章立制，堵塞漏洞，积极参与对职务犯罪的综合治理。
三、打击刑事犯罪，维护社会稳定
7、坚持依法“从重从快”方针，严厉打击危害国家安全、社会稳定和社会治安的严重刑事犯罪活动，特别是严重危害公共安全的杀人、抢劫等暴力犯罪，毒品犯罪，带黑社会性质的团伙犯罪以及重大盗窃等犯罪。
8、认真受理公安、国家安全机关提请批准逮捕的案件，正确掌握逮逋条件，对有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚，而有逮捕必要的犯罪嫌疑人，及时依法批准逮捕。
9、认真审查移送起诉案件的犯罪事实、情节，注重证据的合法、确实、充分，既要审查有罪证据，也要审查无罪证据，对遗漏罪行和其他应当追究刑事责任的人，依法予以追诉。通过出庭支持公诉，运用事实和语气揭露犯罪，证实犯罪，惩治犯罪。同时，依法保护公民的合法权益，
保障无罪的人不受刑事追究。
10、坚持打防并举，标本兼治的综合治理方针，积极参与打击犯罪的专项斗争和社会治安综合治理，重视对末成年人犯罪的教育、感化和挽救工作，预防和减少末成年人犯罪，做好检察环节的各项综合治理工作。
四、强化刑事、民事、行政诉讼法律监督，维护司法公正
11、加强刑事立案监督和侦查活动监督，依法纠正有案不立、有罪不究、以罚代刑以及违法羁押、不依法执行逮捕决定、违法使用强制措施等行为。对构成犯罪的，依法追究责任人的刑事责任。
12、加强刑事审判监督，依法对刑事审判活动中违反诉讼程序、超期限审理和超期羁押的行为提出纠正意见；对重罪轻判、轻罪重判、有罪判无罪、无罪判有罪等案件依法提出抗诉。
13、加强刑罚执行监督，依法纠正不按法律规定交付执行和违法适用减刑、假释，违法保外就医、暂予监外执行。对监狱、看守所、劳动改造机关的违法活动进行监督。对上述行为构成犯罪的依法追究刑事责任。
14、加强民事、行政诉讼监督，对确有错误的判决、裁定，特别是对明显不公的判决、裁定依法提出抗诉。
15、把开展刑事、民事、行政诉讼监督与惩治司法腐败相结合，从纠正执法不严、执法不公现象中，发现和查处司法人员以案谋私、贪赃枉法、徇私舞弊等渎职犯罪。
16、加强和完善检察机关内部监督制约机制，建立对侦查工作集体决策制度，避免个人决定事项。建立多环节、多层次的制约链条，规范办案行为，实行侦查、批捕、起诉、申诉复查分开制度。建立完善案件线索受理、初查、立案、采取强制措施、侦查终结、移送起诉等各个办案环
节的工作制度。发挥检察委员会的集体决策作用，依照《人民检察院组织法》和《人民检察院检察委员会组织条例》的规定，讨论决定重大、疑难案件和其他重大问题。
17、实行“检务公开”制度进一步增大检察工作的透明度，自觉把检察机关的各项执法活动置于人民群众和社会各界的广泛监督之下，促进检察机关依法办事、公正司法、文明办案。
五、正确履行检察职能，依法保障公民的人身权利和民主权利不受侵犯
18、依法独立公正行使检察权，抵制以言代法、以权压法行为，排除任何行政机关、社会团体和个人对检察机关依法行使检察权的干涉。
19、依法适用不起诉，建立健全不起诉案件的备案审查制度，严格审批检察机关依照管辖范围侦查的不起诉案件，认真做好不起诉案件的复议、复核和对被在害人不服不起诉决定申诉的复查工作。
20、依法受理群众的举报、控告，保障公民对国家工作人员违法犯罪行为的控告、检举权利。依法保护举报人，对举报有功人员给予奖励；对诬告他人并造成严重后果的，依法追究其刑事责任。
21、认真受理群众申诉，及时做好申诉案件的复查，对不当申诉要做好息诉工作，对错案要依法纠正，符合《国家赔偿法》规定的，应给予刑事赔偿。
22、在侦查案件中，应严格依法使用强制措施，立案前不得对被调查对象采取强制措施。严禁对证人采取任何强制措施。案件应当在法定期限内办结；对案情复杂，在法定期限内不能侦查终结的，应依法提请办理延长侦查羁押期限的手续，未批准的，应当依法释放犯罪嫌疑人或者变
更强制措施。
23、保护犯罪嫌疑人及其他诉讼参与人的合法权益。支持律师依法履行职责，为其会见犯罪嫌疑人、查阅、摘抄、复制有关诉讼文书、技术性鉴定材料等提供便利条件。
六、坚持依法治检，加强队伍建设
24、以邓小平理论和党的十五大精神为指针，以“政治坚强、公正清廉、业务精通、纪律严明、作风优良”为目标，抓紧制定和实施检察人员的教育、培训、管理和监督的计划和办法，加强职业道德教育，全面提高队伍的政治素质、业务素质和公正执法、文明执法、依法办案水平，
努力建设一支高素质的专业化检察队伍。
25、严格执行《人民检察院组织法》和《检察官法》，积极推进检察人事制度改革。健全和完善检察官录用制度，严格把好进人关；依法任用检察人员，实行检察官等级实施办法。调整和精简内部机构，推行竞争上岗、双向选择、岗位轮换制度，注意培养青年干部，把优秀的年轻干
部选拨到领导岗位上。运用制度、纪律、法律等多种手段建设和管理队伍，对不适应做检察工作的干警，要离岗培训，限期提高；对不胜任现职工作的，要调离岗位；对不适合做检察工作或严重违法违纪的，予以辞退或者开除。对涉及检察人员职务、职称处分的，依照法律规定的程序，报
请任命机关批准。
26、加强检察队伍廉政建设，严肃查处检察人员违法违纪案件。重点查处在行使检察权中执法犯法、以权谋私、滥用职权、徇私枉法、刑讯逼供等问题。检察干警在办案中搞刑讯逼供，一经发现先停止工作，然后追查原因，严肃处理。因玩忽职守、非法拘禁、违法办案等造成严重后
果的，除依法依纪追究直接责任人员责任外，对于领导严重失职渎职的，要依照法定程序给予撤职处分。抓住典型案件，警示和教育广大干警。
27、执行检察官办案责任制和错案责任追究制。对检察人员在行使职权、办理案件过程中故意或者重大过失造成认定事实或者适用法律确有错误的案件，或者在办理案件中违反法定诉讼程序而造成处理错误的案件，依照《人民检察院错案责任追究条例（试行）》和《对违法办案、渎
职失职若干行为的纪律处分办法》的规定，追究责任人和有关领导的纪律和法律责任。
七、加强组织领导，落实依法治市工作
28、全市检察机关要高度重视依法治市工作，明确担负的重要职责。市检察院成立领导小组和办事机构，加强对全市检察机关贯彻落实依法治市工作的指导。全市二级检察机关要认真组织实施依法治市决议和本方案的各项任务，定期向同级党委和人大常委会以及上级检察院报告贯彻
实施依法治市工作的情况。
29、主动接受人大及其常委会的监督、检查和评议，严格执行《福州市人民代表大会常务委员会监督司法工作办法》，认真负责办理人大代表提出的各项议案、建议和人大常委会交办的事项。进一步密切与人大代表的联系，制定完善规范化的联系人大代表工作的制度，定期走访人大
代表，主动邀请人大代表对检察工作进行视察、检查、评议和指导。对人大及其常委会领导交办、督办的案件，要认真办理，及时反馈。对巳办结的，要及时报告。认真执行人大及其常委会作出的各项决议、决定，并定期向人大常委会汇报执行情况。检察工作中的重大情况、重大案件的办
理情况和人民群众反映强烈的热点、难点问题，要及时主动向人大及其常委会报告。
30、定期向人民政协通报工作，认真办理政协委员的提案。建立与政协委员联系制度，聘请民主党派成员担任特约检察员，聘请执法执纪监督员，增强检察工作的透明度，主动接受民主监督、舆论监督和人民群众监督。
31、紧密结合依法治市实践，综合运用各种宣传手段和媒体，积极开展检察法制宣传，提高公民法制意识，引导公民自觉学法，守法、用法，运用法律武器同违法犯罪行为作斗争，维护自身的合法权益。
全市各级检察机关和全体检察干警要在党委的领导和人大及其常委会的监督下，全面正确履行法律监督职责，振奋精神，扎实工作，为推进依法治市进程，实现我市跨世纪的宏伟目标而奋斗。



1998年10月30日