出口信用证被拒付后的救济途径选择

居松南


　　国际贸易中结算工具的选择无外乎信用证、托收、汇款等方式，按结算量来看，其实汇款与托收的的结算量其实占绝大部分，但是中国国际贸易从业者则更倾向于信用证结算方式，信用证结算方式将纯粹的商业信用转化为银行信用，加强了交易的安全性，但是信用证交易毕竟与贸易有着千丝万缕的联系，而且深受实际贸易行为的影响，故信用证被拒付的情况十分常见，原本基于单证相符的结算方式，成为双方以不符点是否存在作为交易谈判的筹码。那么信用证被拒付之后当事人如何救济自己的权利呢,从而保证自己的权利实现呢？

一、 信用证结算的一般形式

　　中国目前大多数银行对出口信用证的结算方式采取的收妥结算的金融服务，则出口商在获得信用证后，将体现安排货物出运的各类单据包括发票、装箱单、提单、保险单、原产地证书、熏蒸证明、检验证书等等，按照信用证的要求提交给自己的往来银行，由往来银行将单据寄往开证行，请求结算款项。上述收妥结汇的贸易方式的往来银行担任的是出口方的委托代理人，代出口方向开证行请求付款。
　　另一种方式诸多银行称为押汇，尽管这个名词的含义争议较大。但是其一般流程则是出口商将信用证下的诸多单据交付往来银行后，往来银行认为单证相符，则将款项径直付给出口商，当然目前国内银行一般均保留对出口商的追索权。但是从法律意义上来看，一旦对出口商的单据提供了押汇服务的银行可以视为是信用证的指定银行，承担的是开证行授权的兑付义务，则此时出口商往来银行自然成为了信用证下的当事人，其权利和义务和受益人几乎是一致的，出口商银行实际已经取代了信用证下的受益人。

二、信用证遭拒付原因的校核

　　出口商将单据交付往来银行后，无论银行是否进行了押汇，该单据最终将提交给开证行请求付款，如果开证行做出了单证不符的判定，则开证行会立即以最快的方式通知出口银行不符点的存在。按照现在的交易，通过SWIFT以734格式或者799格式发出通知。在接到开证行不符点通知后，出口往来银行一般均会立即通知出口商，在此情况下出口商则应立即对相应不符点进行校核。
　　不符点的校核在于检查开证行提出的不符点是否能够成立，从而为采取相应的补救措施赢得时间和机会，同时基于相应的不符点拟定自己的立场。
　　但是值得注意的是，在收妥结汇的情况下，校核不符点是否成立的侧重责任更在于出口商，因为出口银行系出口商的代理人，不符点是否成立的最终责任均归咎于出口商。而在押汇的情况下，则因出口银行自己已经成为信用证当事人，对不符点的校核更为重视，不符点是否成立可能直接影响银行的利益。

三、 补救措施之一：单据的补充提交

　　所谓单据的补充提交是在不符点可以做出更正的情况下，出口商重现缮制相关的单据，并将单据提交给出口地银行，在信用证交单期限允许的情况下将单据重新提交给开证银行以获得付款。此类补充单据应当基于某些非原则性的错误，而是单据制作中技术性的失误导致的单证不符存在的情况下采取，诸如发票中当事人名称的打印出现错误、发票中相关记载因为打印和发运内容完全不符、原产地证书中的打印技术错误等等。
　　上述制作单据的技术错误并非重大错误，亦非当事人更改已经做出的实际商业行为，做出更正的单据仅是弥补相关不足。但是补充单据的提交不应更改实际发生的商业行为，比如提单的装船实际日期、保险单据的实际日期、检验的实际日期及内容，此类内容是实质性的商业行为，当事人不应擅自提供和实际情况不符的单据，否则可能因为此类单据的提交构成欺诈或违约。

四、直接针对信用证开证行的救济

　　信用证交易之所以被视为更安全的结算工具，则在于银行的信用，一般各国的银行的信用均远大于各类商业信用，而且银行的信誉对银行来说也更为重要。但是进口地的开证银行毕竟和进口商之间存在着更为密切的联系，特别是在进口商未能全额提供保证金而开立信用证的情况下，进口商的利益和开征银行紧紧捆绑在一起。开证银行在无法获得进口商赎取单据的情况下，开证行的付款势必造成自己的资金损失，故开证行会竭尽全力争取导致不符成立的理由。
　　但是我们仍然认为在单据被开证行拒付时特别是进口商的商业信誉已经丧失时，首先的进攻对象仍应当开证行。在出口商完全依据信用证的要求制作单据的情况下，如果开证行仅仅是故意挑刺，出口商应当咨询相应的专业人员判断相关不符点是否能够成立，如果相关不符点尚不能成立，或者开证行自己在提出不符点的时候未能履行相应的程序要求，导致开证行无权宣布单证不符时，应当果断地向开证行进行交涉，交涉不成的情况下则应当选择此银行分支机构作为诉讼对象在国内提起相关诉讼，要求开证行履行付款的义务。当然在押汇的情况下，要求开证行付款的当事主体也可以为出口商往来银行。

五、针对保险公司的抗辩

　　在货物发生损失时，尽管风险已经发生了转移，但是进口商在获知相关信息后一般也会提出拒绝接受单据，进而开征银行拒绝付款。在此情况下，如果出口商也可以要求保险公司承担相应的责任，这里不再多述。

六、针对货运公司的救济

　　如果在物权凭证尚在受益人手中，但是船运公司或其代理机构已经将货物交付给了相关当事人，在情形下则该问题变成所谓的无单放货问题。但是在无单放货问题下，必须要考察物权凭证持有人是否真的是提单的权利人，特别在FOB情况下，提单记载的发货人非出口商本身，提单记载的收货人是指示性的抬头，则出口商不可能获得相关背书，出口商即便持有提单也不能依据提单证明自己是权利人身份。此时出口商则应基于订舱文件等其他来佐证自己的物权人身份。在记名提单指定收货人的情况下也是如此，这里我们暂不做展开描述。但是在CIF情况下如果出口商完成了出运等行为，并且和承运人或其代理订立了运输合同，则出口商可依据提单提起侵权之诉，或者要求承运人承担违约责任。
针对货运公司的救济

七、 针对进口商的最终商业救济

　　当上述救济途径均不能奏效时，当事人可选择最终的也是最根本的解决方式，向进口商争取自己的权利，采取仲裁或诉讼的方式要求进口商承担银行拒付单据后的付款之责。
当然要求进口商承担责任，则应当选择出口商自己熟悉的法律和程序，所以在签订合同时，一般应当要求在合同上约定适用的法律和管辖的法院或者仲裁机构，如果没有约定在中国仲裁并适用中国法律将导致当事人的法律成本急剧扩大，但是当事人在经济条件允许并对对方当事人的情形做出相应判断可行的情况下仍应当诉诸法律寻求法律途径解决。
　　任何对进口商的软弱行为将直接导致自己权利的完全丧失。




作者单位：江苏唯衡律师事务所
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江苏省常州市人民政府


常州市人民政府文件

常政发（2000）207号

关于颁发《常州市市区土地收购储备管理办法》的通知

各市、区人民政府，市各委办局，市各公司、直属单位：

　　现将《常州市市区土地收购储备管理办法》颁发给你们，望认真贯彻执行。

二０００年十二月十六日


常州市市区土地收购储备管理办法


第一章 总则


第一条 为加强土地资源和资产管理，合理利用土地，规范土地市场，增强政府对土地的宏观调控能力，根据《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》、《中华人民共和国土地管理法实施条例》、《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》、《江苏省土地管理条例》等法律法规的规定，结合本市实际情况，制定本办法。

第二条 本办法所称土地收购储备，是指土地收购储备机构受市政府委托，依据本办法的规定，实施国有土地使用权的收购、储备，对土地进行前期开发整理，供应土地使用权，实现土地资产保值增值，合理配置土地资源的行为。

第三条 本市市区范围内国有土地的收购储备，适用本办法。

第四条 市国土管理部门是本市国有土地收购储备的主管部门。市土地收购储备中心，具体组织实施国有土地收购、储备、前期开发利用和供应工作。

第五条市计划、经济、建设、规划、财政、房产、物价等管理部门应按各自职责，协助市国土管理部门做好土地收购储备的相关工作。

第六条 土地使用权被依法收回或收购的单位和个人，必须依法办理土地使用权变更登记手续，按期交付土地，并协助做好土地收购储备的相关工作。


第二章 收购储备


第七条 市土地收购储备中心根据土地利用总体规划、城市建设规划、年度用地计划和产业政策制定土地储备计划，经市土地收购储备管理委员会审核并报市政府批准后组织实施。

第八条 下列土地可以进行收购储备：

（一）国有土地使用者未按照土地使用权出让合同规定支付土地使用权出让金或未按合同约定期限进行开发，被依法收回的土地；

（二）出让国有土地使用年限届满，土地使用者未申请续期或申请续期未获批准，被依法收回的土地；

（三）因单位搬迁、解散、撤销、破产、“退二进三”、产业结构调整或其他原因调整出原划拔的国有土地，以及经核准报废的交通设施、矿场用地；

（四）市国资经营公司、银行收回处置土地抵押权、法院依法裁定的土地使用权需改变用途的土地；

（五）已被依法征用或撤队转居后的剩余国有土地；

（六）因实施城市规划和土地调整，市政府指令收购的土地；

（七）交易价格明显低于市场价格，政府优先购买的土地；

（八）以出让方式取得土地使用权后无力继续开发和又不具备转让条件的土地；

（九）土地使用权人申请市土地收购储备中心收购的土地；

（十）其他需要进行收购储备的国有土地。

由市土地行政主管部门按规定程序依法收回的国有土地，交市土地收购储备中心集中储备和开发整理。

第九条 土地收购的一般程序为：

（一）申请收购。符合土地收购条件的土地使用权人向市土地收购储备中心提出申请。

（二）权属核查。市土地收购储备中心对申请人提供的土地，包括土地及地上物权属、土地类别、土地面积、四至范围、土地用途、地上建（构）筑物状况等进行实地调查核实。根据市规划部门确定该地块控制详细规划，拟定地块的开发利用方案，确定收购储备地块。

（三）拟定方案。市土地收购储备中心根据申请人提出的申请和实际调查情况，提出土地收购储备初步方案。

（四）费用测算。市土地收购储备中心对储备的地块根据土地利用现状、土地基准地价等对收购储备地块的补偿费用进行评估、测算。

（五）方案报批。市土地收购储备中心根据权属核查及费用测算结果制定土地收购具体方案，经市土地收购储备管理委员会审核后报市政府批准。

（六）签订协议。收购方案经批准后，由市土地收购储备中心与原土地使用权人签订《土地收购协议》。

《土地收购协议》应包括以下内容：

1、土地位置、面积、用途及权属依据；

2、土地补偿费用及其支付方式和期限；

3、交付土地的期限和方式；

4、双方约定的权利和义务；

5、违约责任；

6、争议的处理；

7、其他双方认为需要约定的内容。

市土地收购储备屯心根据《土地收购协议》约定的补偿金额、期限和方式，向原土地使用权人支付土地收购补偿费用。

（七）权属变更，市土地收购储备中心根据《土地收购协议》支付收购补偿费用后，与原土地使用权人凭批准文件及有关资料共同向市土地行政主管部门申请办理土地使用权变更登记手续；涉及房屋产权变更的，还须向房产管理部门申请办理房屋所有权变更登记手续。

第十条 土地收购补偿包括对原土地使用权及其地上建（构）筑物的补偿，补偿标准可采用下列方式确定：

（一）由具备土地评估资质的非经营性的评估机构依据基准地价和国家有关规定，按现时用途和实际利用现状进行评估并经市土地行政主管部门确认，作为土地收购补偿的依据。

（二）按土地使用权取得成本及开发投入费用补偿，地上建（构）筑物、附着物补偿按房屋拆迂的有关规定执行。

（三）以置换方式进行土地储备的，由市土地收购储备中心与原土地使用权人结算差价。

（四）出让土地使用权的收购补偿按已投入成本和己支付的土地出让金进行补偿，并应扣除原土地使用权已实际使用土地期间应付出的出让金部分。


第三章 前期开发与利用


第十一条 土地收购储备中心对收购储备的土地通过下列方式进行前期开发：

（一）地上物拆迁、地上物拆迁按《常州市城市房屋拆迁管理办法》的规定执行。

（二）场地平整。

（三）完善基础设施。市土地收购储备中心根据建设需要完善地块配套设施，以增强储备地块的市场吸引力。

第十二条 储备土地前期开发单位由市土地收购储备中心按规定通过招标确定。

第十三条 市土地收购储备中心在原土地使用人交付土地使用权后，至土地使用权出让前，可对储备土地单独或者连同地上建筑物出租、抵押或临时改变用途。

第十四条 储备土地前期开发利用中涉及土地使用权单独或连同地上建筑物出租、抵押、临时改变用途及地上建筑物及附着物拆迁的，市土地收购储备中心应持有关用地批准文件及《土地收购协议》，到有关部门依法办理审批或登记手续。


第四章 储备土地供应


第十五条 储备土地的供应由市土地收购储备中心拟定方案，经市土地收购储备管理委员会审核，报市政府批准后统一由市土地交易中心组织实施。

第十六条 储备土地供应接以下程序进行：

（一）确定供应地块。

（二）供地方案报批。

（三）发布信息。由市土地交易中心发布土地使用权供应信息。

（四）土地供应。储备土地应以出让等有偿方式供应，确定使用者。其中商业、金融、旅游、娱乐、商品房开发（包括企业“退二进三”）等用地采用招标或拍卖方式供地。受让用地者在规定时间内到市土地行政主管部门签订《国有土地使用权出让合同》或办理其他合法用地批文。确定后的土地使用者凭《国有土地使用权出让合同》或用地批文按规定程序完善用地手续。

（五）支付土地费用。受让单位向市土地行政主管部门支付土地费用。其中前期开发费用等经市财政、建设和国土管理部门核定直接拨付给市土地收购储备中心。


第五章 财务管理


第十七条 市土地收购储备中心财务实行独立核算、收支两条线管理，接受市财政部门、审计部门的指导和监督。

第十八条 加强储备土地的经营管理，土地收购、储备、开发、出让资金按宗地单独审核结算。收购土地储备出让所得价款应及时全额解缴财政，由市政府统一安排，主要用于城市基础设施建设、土地复垦和社会公益事业建设。


第六章 罚则


第十九条 市土地收购储备中心未按协议规定支付收购补偿费用的，原土地使用人有权解除收购合同，并要求市土地收购储备屯心承担违约责任。

第二十条 原土地使用权人未按协议规定交付土地及地上物的，或者在交付土地的同时，擅自处理地上构筑物、建筑物的，市土地储备中心有权要求原土地使用权人限期改正并继续履行合同。原土地使用权人逾期不履行的，市土地收购储备中心可向法院提起诉讼，要求原土地使用权人承担违约责任。

第二十一条 储备土地使用权受让单位未按《国有土地使用权出让合同》规定交纳土地出让金的，接《中华人民共和国城市房地产管理法》的有关规定予以处罚。

第二十二条 土地收购储备、前期开发、利用等过程中的纠纷，争议双方可以依法申请仲裁或者向人民法院提起诉讼。

第二十三条 市土地收购储备中心工作人员玩忽职守、滥用职权、拘私舞弊的，或利用职务便利，索取或非法收受他人财物的，给予相应的行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。


第七章 附则


第二十四条 各所辖市可根据本地实际情况参照本办法执行。

第二十五条 本办法自发布之日起施行。



常州市人民政府
2000年12月16日