论单位累犯 （修改稿）
作者：杨玉强
[关键词] 累犯 单位犯罪 单位累犯
[摘 要] 本文论证了构建单位累犯制度的必要性，指出现行刑法中的累犯制度不适用于单位犯罪，并探讨了构建单位累犯制度的可行性。分析了单位累犯构成要件和如何处罚单位累犯以及直接负责的有关人员，并提出了认定单位累犯中应注意解决的若干实践问题。
我国刑法几经修改，终于认可了自然人犯罪之外还有单位犯罪，并规定了相应的刑罚。根据刑法总则规定，自然人可构成累犯，那么作为犯罪的单位是否也可构成累犯?有关单位累犯的问题需要提出来加以研讨。
一、现行累犯制度不适用于单位犯罪
现行累犯制度，主要规定于我国刑法第六十五条和第六十六条之中。根据刑法的这一规定，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但过失犯罪除外；危害国家安全的犯罪分子在刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯危害国家安全罪的，都以累犯论处。在刑法理论中，前者称为一般累犯，后者称为特殊累犯。
犯罪单位也许可以视为此累犯规定中的犯罪分子，但是作为犯罪分子的犯罪单位还不能构成此规定中的累犯，即不符合此累犯构成要件。在上述累犯制度中的一般累犯构成要件中，有一个相当突出的刑罚条件(有期徒刑以上刑罚，即不包括罚金刑)与单位犯罪只能适用的罚金刑之刑罚相冲突，并不可调和。因为构成一般累犯，必须前罪已被判处有期徒刑以上刑罚并且后罪亦应是应判处有期徒列以上刑罚之罪，而刑法规定对犯罪的单位只能判处罚金刑；在上述累犯制度中的特殊累犯构成要件中，虽然此特殊累犯要件中无刑罚要件成为其适用之障碍，但是，该特殊累犯构成要件要求前后两次犯罪均为危害国家安全罪，而刑法规定的危害国家安全罪主体不包括单位，所以，单位在此前提下是不能构成特殊累犯的。
或许有人会说，我国刑法规定了对单位犯罪实行双罚制，既处罚犯罪的单位也惩罚其直接负责的主管人员，和其他直接责任人员，而后者是自然人，并且对这些自然人处罚的刑罚也包括有期徒刑以上刑罚，即这些自然人无疑可构成累犯，而且单位犯罪就是由这些自然人实施的，因此，既然这里的自然人是累犯，那么作为这一单位犯罪也可视为单位累犯，可根据这一累犯从重情节予以从重处罚此犯罪单位。我认为，作为单位犯罪，虽然实行双罚制，但是，其中的自然人犯罪是依赖于单位犯罪而遭受刑法评价的，其犯罪性质应该并只能认定为单位犯罪而非一般的自然人犯罪，此单位犯罪是否构成累犯应以犯罪单位为评价对象，因而，尽管自然人符合累犯构成要件，但是不可将之视为单位累犯，更不可对之以累犯从重处罚单位，否则，违背了刑法规定的罪刑法定原则(这里的“刑”包括了法定的从重或从轻、减轻与免除处罚之情节下的适用刑)。
二、确立单位累犯刑法上的必要性：
累犯有广义和狭义之分：“广义累犯指曾被判刑而又再次犯罪的，狭义累犯限定在广义累犯之中又具有法律特别规定的其他条件，并给予加重处刑的。 ”我国新刑法之前的单行刑事立法已确认了单位犯罪，我们虽然不能说每一个犯过罪的单位总要实施第二次犯罪，但是我们也不能杜绝犯过一次罪的单位再一次犯罪。既然单位犯罪的次数在两次以上包括后一次犯罪是在前一次犯罪被判刑之后具有现实可能性，那么，单位累犯制度首先能够得到累犯理论的广义认可。我们不妨从广义累犯的概念推出广义单位累犯的概念，而对广义单位累犯，刑事立法完全可以本着预防单位犯罪的需要并结合自然人狭义累犯的立法理论和立法技术作出狭义单位累犯的具体法律规定或特别法律规定而使之制度化，故单位累犯制度也完全能够得到累犯理论的狭义认可。
总之，累犯理论完全能给予单位累犯制度以理论上的支持。刑法理论上只要承认了单位犯罪，就必然承认单位自首制度。这是理论上的必然。
三、构建单位累犯制度的可行性
在刑法中构建单位累犯应是可行的。我国刑法学界已有人探讨了单位累犯的构成要件：（1）前罪和后罪均必须是单位犯罪；（2）前罪已经判处了罚金刑，后罪也应当判处罚金刑；（3）除特别规定以外，后罪是在前罪判决确定以后五年内实施的。如果参与前罪的单位主管人员和直接责任人员全部或部分变更的，符合上述条件的同样认定单位累犯。如果单位犯罪后被兼并、合并、分解，则构成了新的单位实施的犯罪，不再以累犯论处。对此，我基本赞同。但是，关于前述第三个构成要件问题，即后罪是规定为在前罪“判决确定”以后，还是应规定为在前罪“刑罚执行完毕或者赦免”以后呢?刑法规定的自然人累犯之构成，选择的是后者。我认为单位累犯构成亦应选择后者。这是因为：（1）合乎累犯构成法理。凡累犯均是指刑罚执行完毕或者赦免以后的再犯罪，而不包括判决确定以后的刑罚执行期间的重新犯罪。（2）与刑法中的数罪并罚制度相协调。刑法第五十三条规定：“罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。”这就反映了罚金刑也有其执行期限的问题，即有刑罚是否执行完毕的问题。刑法在构建自然人累犯必须是在刑罚执行完毕或赦免以后又犯罪的制度情况下，还对判决宣告以后、刑罚执行完毕以前又犯罪的情况规定了“先减后并”的数罪并罚制度。尽管刑法第六十九条未具体规定罚金刑应如何并罚，但是，作为数罪并罚制度，其与累犯相协调的是关于刑罚执行完毕以前的又犯罪之刑罚处置，而累犯制度相对而言，所关注的则是刑罚执行完毕或赦免以后的又犯罪之刑罚处置。
四、认定单位累犯应注意的若干实践问题
因单位累犯尚无法律明文规定，在此只能谈谈关于单位犯罪中的自然人累犯问题。虽然尚不能依法认定单位累犯，但是，对于单位犯罪中的自然人，如果其符合自然人累犯构成要件则应当对其以累犯论处。这样处置，完全符合累犯的立法精神，也是对刑法基本原则的遵行。在认定这里的自然人累犯时，应注意把握以下几种情形：（1）前罪、后罪均为单位犯罪中的自然人累犯认定问题。如果前后两个单位犯罪均为故意犯罪，且自然人符合现行法定之累犯构成要件的，则应认定该自然人为累犯。但是，对于每个自然人均应分别依照刑法中关于自然人累犯构成要件予以认定，不能因有一自然人或部分自然人构成累犯就将该单位犯罪里面的所有自然人均以累犯论处。（2）前后罪中仅有一罪是单位犯罪中的自然人累犯认定问题。在这种情况下，如果其中有自然人符合累犯构成要件的，则应当认定该自然人为累犯。
有论者说：“如果法人犯罪后被合并、兼并、分解，新的法人犯罪的，不再以累犯论处。”我认为，如果一个单位因犯罪被判刑，那么，在该犯罪单位自身刑罚执行期间，如分次缴纳罚金刑期间或执行自由刑期间应禁止该单位分立、或禁止该单位与其他单位发生合并或兼并，因为如果不予禁止的话，将使已被判刑的单位以新面孔再次实施犯罪而难以再用单位累犯的立法从重处罚之，甚至连前罪之刑都难以执行；再如果不予禁止且对新面孔的单位犯罪以单位累犯论处，则又有可能违反罪责自负和罪刑相适应的刑法原则。，则应当认定该自然人为累犯。
参考文献： [1] 李僚义、李恩民：《中国法人犯罪的罪与罚》[M]，中国检察出版社，1996年6月第1版，第99页。
[2] 马克昌：《刑罚通论》[Z]， 武汉大学出版社，1995年12月第1版，第421页。
[3] 胡云腾，刘生荣．单位犯罪的认定与处罚全书[M]．北京：中国人民公安大学出版社，1998．289．
感谢秦德良老师的指导和建议，在此表示！
作者单位：西南民族大学法学院04级5班
2005年10月5日星期三晚23：00
浙江省残疾人保障条例
浙江省人大常委会
浙江省残疾人保障条例
（2009年11月27日浙江省第十一届人民代表大会常务委员会第十四次会议通过）
第一章总则
第一条为了维护残疾人的合法权益，发展残疾人事业，保障残疾人平等地充分参与社会生活，共享社会物质文化成果，根据《中华人民共和国残疾人保障法》和其他有关法律、行政法规，结合本省实际，制定本条例。
第二条县级以上人民政府应当加强对残疾人事业的领导，将残疾人事业纳入国民经济和社会发展规划、年度计划和社会事业发展评估考核体系。
县级以上人民政府有关部门应当在各自职责范围内做好残疾人工作。
第三条县级以上人民政府残疾人工作委员会负责组织、协调、指导、督促有关部门做好残疾人工作，研究解决残疾人工作中的重大问题，监督检查有关残疾人事业法律、法规的实施。
残疾人工作委员会的办事机构负责日常工作。
第四条各级残疾人联合会代表残疾人的共同利益，维护残疾人的合法权益，团结教育残疾人，为残疾人服务。
各级残疾人联合会履行下列职责：
（一）宣传、贯彻有关残疾人事业的法律、法规、规章和政策；
（二）沟通残疾人与政府之间的联系，宣传残疾人事业，动员社会理解、尊重、关心、帮助残疾人；
（三）承担同级人民政府委托的工作，发展残疾人事业；
（四）指导、管理本地区各类残疾人群众组织，推进残疾人工作；
（五）法律、法规和章程规定的其他职责。
城乡社区和残疾人较多的企业事业单位应当建立残疾人组织，为残疾人活动提供条件。
第五条鼓励残疾人自尊、自信、自强、自立。残疾人应当遵守法律、法规，遵守社会道德规范。
第六条县（市、区）残疾人联合会按照国家有关规定组织残疾评定，发放《中华人民共和国残疾人证》。
残疾评定实行免费制度。
第七条残疾人事业经费列入同级财政预算，每年增幅不低于地方财政经常性收入的增长比例。
省、市、县（市、区）彩票公益金的本级使用部分，每年应当安排一定的比例用于发展残疾人事业，具体比例和使用管理办法由省人民政府规定。
财政、审计等部门应当加强对残疾人事业经费和彩票公益金使用情况的监督。
第八条县级以上人民代表大会的代表选举，应当有残疾人和残疾人工作者候选人。
残疾人较多的企业事业单位，职工代表大会应当有残疾职工代表。
第九条省、市、县（市、区）应当积极培养、选拔残疾人干部，各级残疾人联合会应当安排一定数量的残疾人干部。
第十条各级卫生主管部门和残疾人联合会应当组织医疗机构建立残疾儿童早期报告制度，开展残疾儿童筛查、诊断、评估、监测和转介工作，建立健全残疾儿童康复档案和数据库。
新生儿疾病基本病种筛查实行免费制度。
第十一条开展与残疾人权益相关的康复医疗、教育就业、文化体育、社会保障、无障碍环境建设等工作的监督、检查、验收，应当吸收残疾人组织参加。
第二章康复
第十二条省、市、县（市、区）应当建立公益性康复机构。鼓励和扶持社会力量兴办残疾人康复机构。
卫生主管部门应当有计划地在医疗机构设立康复医学科室，组织和指导城乡社区开展康复服务，逐步建立和完善资源共享的康复服务网络。
第十三条县级以上人民政府应当将符合规定的残疾人康复项目纳入城镇职工基本医疗保险、城镇居民基本医疗保险和新型农村合作医疗范围。
县级以上人民政府应当建立残疾儿童康复救助制度，免费为孤残和贫困家庭残疾儿童提供抢救性康复治疗；对贫困残疾人购置基本辅助器具、接受康复医疗给予补助。
第三章教育
第十四条各级人民政府应当将残疾人教育纳入全民教育发展总体规划和教育发展评价考核体系，保障残疾人平等享有教育权利。全面普及残疾人九年义务教育，加快发展残疾人学前康复教育和高中阶段特殊教育，保障适龄残疾人享有十五年教育，大力发展残疾人职业教育和高等教育。
第十五条县级以上人民政府和教育主管部门应当根据残疾人数量、分布状况和残疾类别等因素，按照“盲教育以省为主、聋教育以市为主、培智教育以县为主”的原则，建立健全特殊教育体系，对不适应在普通教育机构学习的残疾人实施特殊教育。
各县（市、区）应当根据残疾儿童少年数量采取独立建立残疾人特殊教育学校、普通学校附设特殊教育点或者合作建校、委托培养等形式，保障本地区适龄残疾人就学。
第十六条残疾人和贫困残疾人家庭子女在全日制普通高校、各类职业学校就读的，享受国家相关助学待遇；参加自学考试、远程教育和成人高等教育并完成大专以上学业，取得文凭的，由户籍所在地县（市、区）人民政府给予奖励。
第十七条师范院校应当有计划地举办特殊教育师资班或者开设特殊教育课程，培养、培训特殊教育师资。
特殊教育教师的专业资格评审、晋级实行单列。特殊教育教师和从事残疾人工作的手语翻译，享受特殊教育津贴。从事特殊教育满十年的，发给荣誉证书；满十五年并在特殊教育岗位退休的，其特殊教育津贴计入退休金。
第四章劳动就业
第十八条各级人民政府和有关部门应当采取措施，拓宽残疾人就业渠道，开发适合残疾人就业的公益性岗位，促进残疾人就业。公共财政投资或者政策扶持的社区服务等公益性岗位，应当优先安排残疾人就业。
第十九条各级人民政府和有关部门应当鼓励、扶持兴办残疾人福利企业、盲人按摩机构、工（农）疗机构、辅助性工场等残疾人集中就业单位，依法减免税、费。
民政、人力资源和社会保障、税务部门和残疾人联合会应当加强对残疾人集中就业单位用工情况的监督检查。
第二十条国家机关、社会团体、企业事业单位、民办非企业单位等各类用人单位，应当按本单位在职职工总数百分之一点五比例安排残疾人就业。超过该比例的，给予适当奖励；未达到该比例的，应当按其差额人数和上年度该地区职工平均工资的百分之一百缴纳残疾人就业保障金。
残疾人就业保障金由地方税务机关代为征收，具体征收、使用和管理办法按照国家和省有关规定执行。
第二十一条用人单位在招录工作人员时，不得歧视残疾人；未达到安排残疾人就业比例的单位，应当优先录用残疾人。
安排残疾人就业的单位应当保障残疾职工合法权益，并根据其特点安排适当的工种和岗位，提供相应的劳动条件和劳动保护。
第二十二条各级人民政府和有关部门应当鼓励残疾人自主择业和自主创业，在资金、经营场地等方面给予扶持，依法减免税、费。
有关部门和农村基层组织应当对从事各类生产劳动的农村残疾人，在生产服务、技术指导、农用物资供应、农副产品购销和信贷等方面给予优惠支持。
第五章文化生活
第二十三条各级人民政府和文化、体育等有关部门应当有计划地新建、改建、扩建方便残疾人参加的文化、体育、娱乐等公共活动场所。
公园、展览馆、博物馆、文化馆、图书馆、体育场馆等公共文化、体育设施，应当对残疾人免费开放，并设置明显标识；城乡健身公共场所，应当配置适合残疾人身心特点的健身康复器材。
第二十四条各级人民政府和文化、体育等有关部门应当积极组织、扶持残疾人开展群众性文化、体育、娱乐活动，丰富残疾人的精神文化生活。
残疾人参加县级以上人民政府和有关部门组织的文化、体育活动，所在单位应当给予支持和帮助。在集训、演出、比赛、交流期间，学生所在的学校应当保留其学籍，职工所在单位不得扣减其工资和福利待遇。对无固定收入的残疾人，活动组织者应当给予补贴。
第二十五条文化、广播电影电视、新闻出版等部门和单位，应当通过广播、书报、影视、网络等多种形式，宣传残疾人事业，刊播助残公益广告。
第六章社会保障
第二十六条各级人民政府和有关部门应当针对残疾人特殊困难和需求,完善覆盖城乡残疾人的基本生活保障制度:
（一）对最低生活保障家庭中的重度残疾人，单独施保，全额发放低保金；
（二）对符合条件的低收入家庭中的重度残疾人，参照当地最低生活保障标准全额发放补助金；
（三）将失去生活自理能力的重度残疾人，逐步纳入集中托养、日间照料或者居家安养；
（四）将符合条件的农村残疾人，优先纳入农村困难群众住房救助对象，优先落实救助措施；
（五）将符合条件的城市低收入残疾人家庭，优先纳入城市廉租住房或者经济适用住房保障对象，提供租房补贴、实物配租或者减免租金；
（六）对其他困难残疾人，应当制定和落实相应帮扶措施。
第二十七条县（市、区）人民政府对生活确有困难的残疾职工，可以给予社会保险个人缴费适当的补贴；对城镇个体就业和灵活就业的贫困残疾人，应当给予基本养老保险缴费补贴。
残疾人所在单位应当按规定为残疾职工办理基本养老、基本医疗、失业、工伤和生育保险。
鼓励各类商业保险机构增设预防伤残风险和面向残疾人的专项险种。
第二十八条残疾人搭乘公共交通工具，其随身必备的辅助器具、导盲犬等免费携带。重度残疾人免费乘坐市内公共汽（电）车、地铁等交通工具。
残疾人申请机动车驾驶证，符合国家规定条件的，有关部门应当给予办理。
第二十九条省、市、县（市、区）应当建立健全以公共服务机构为主体、其他社会服务机构为补充、社区服务为基础、家庭服务为依托，以生活照料、医疗康复、社会保障、教育就业、文化体育、权益保护等为主要内容的残疾人服务体系。
各级人民政府应当在规划、立项、建设经费、建设项目用地等方面扶持残疾人服务业发展。
省有关部门应当制定残疾人服务业管理规范，建立健全专业技术人才考核评价体系。
鼓励各类组织、企业和个人通过民办公助、公办民营、政府补贴、政府购买服务等多种形式兴办残疾人服务机构。
第七章无障碍环境
第三十条各级人民政府和有关部门应当统筹规划无障碍环境建设，加强无障碍设施的日常维护和管理。
新建、改建、扩建的公共建筑、社区、城市道路、公共设施和场所等项目，应当实行无障碍设施同步设计、同步施工、同步验收。逐步推进小城镇、农村地区和残疾人住宅无障碍设施的建设和改造。
第三十一条县级以上人民政府和有关部门应当推进信息和交流无障碍，支持和鼓励科研院所、高新技术企业开发信息无障碍产品。
公共服务机构应当创建信息无障碍平台，提供语音、文字提示、盲文、手语等无障碍服务。县级以上电视台应当定期播出手语或者配有字幕的新闻节目。网络、电子信息和通信产品应当方便残疾人使用。
第三十二条公共交通站所和工具应当配置无障碍设备，标明残疾人专用座椅；公共停车区应当设置方便残疾人的专用停车泊位，并为残疾人停车提供方便和照顾。
第八章法律责任
第三十三条违反本条例规定的行为，法律、行政法规已有法律责任规定的，从其规定。
第三十四条违反本条例第十一条规定，开展与残疾人权益相关的康复医疗、教育就业、文化体育、社会保障、无障碍环境建设等工作的监督、检查、验收，未吸收残疾人组织参加的，由残疾人工作委员会责令改正；情节严重的，由有关部门对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。
第三十五条对侵害残疾人合法权益的行为，残疾人联合会等残疾人组织有权要求有关部门或者单位查处。有关部门或者单位应当依法查处，并及时答复。
有关部门或者单位对侵害残疾人合法权益的行为未依法查处的，残疾人工作委员会应当向同级有关部门发出督促处理书；对无正当理由拒不查处的，应当建议有权机关对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。
第三十六条违反本条例第二十条第一款规定，逾期不缴纳残疾人就业保障金的，由财政部门责令限期缴纳，并从欠缴之日起按日加收千分之五的滞纳金，但加收的滞纳金不得超过本金数额；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，可以处一千元以上一万元以下的罚款。用人单位对缴纳决定不服的，可以依法申请复议或者提起诉讼；逾期不申请复议，也不提起诉讼，又不履行缴纳决定的，财政部门应当依法申请人民法院强制执行。
第九章附则
第三十七条本条例自2010年1月1日起施行。1993年7月23日浙江省第八届人民代表大会常务委员会第五次会议通过、2002年6月28日浙江省第九届人民代表大会常务委员会第三十五次会议修正的《浙江省实施〈中华人民共和国残疾人保障法〉办法》同时废止。